公司法视野下的监守自盗行为：法理与实践探析

在现代商事活动中，公司的董事、监事及高级管理人员（以下简称“董监高”）因其特殊的法律地位和职责，在公司治理中扮演着至关重要的角色。根据公司法的规定，董监高对公司负有忠实义务和勤勉义务，这是确保公司利益最重要保障。在实践中，些董监高却可能利用其职务之便，从事自我交易、利益输送等违法行为，严重损害公司及其股东的利益。这种行为在法律术语中被称为“监守自盗”，不仅违反了公司法的基本原则，也破坏了市场秩序和商业道德。

公司法视野下的监守自盗行为：法理与实践探析 图1

从公司法的视角出发，系统阐述“监守自盗”这一概念的内涵与外延，并结合法律规定与司法实践，探讨其法律规制、认定难点及预防对策。希望能够为实务工作者提供有益的参考，唤起社会对公司治理中这一问题的关注。

“监守自盗”的概念界定与法律属性

1. 概念解析

“监守自盗”是汉语中的一个成语，意指看守人自己盗取所守护的东西。在公司法语境下，“监守自盗”通常是指董监高利用其职务上的便利，为自己或他人谋取不当利益，从而损害公司及股东合法权益的行为。这种行为的本质是一种职业性犯罪，既违反了法律规范，又违背了商业道德。

2. 法律属性

根据公司法的基本理论，“监守自盗”行为属于董事、监事及高级管理人员违反忠实义务的范畴。忠实义务要求董监高在履行职责时必须以公司的最佳利益为出发点，不得将自身利益置于公司利益之上。“监守自盗”行为不仅构成对公司法规定的违反，还可能触犯刑法中的职务犯罪相关规定。

3. 具体表现形式

实践中，“监守自盗”的行为表现多种多样，常见的包括：

- 自我交易：董监高以公司名义与自己或其控制的其他企业进行不正当交易。

- 利益输送：通过关联交易或其他手段，将公司利益转移到自身或他人名下。

- 滥用职权：利用职务便利谋取私利，如挪用公司资金、收受回扣等。

- 信息披露不当：故意隐瞒重要信息，导致公司利益受损。

“监守自盗”的法律规制

1. 公司法的相关规定

我国《公司法》百四十八条明确规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时应当遵守法律、行政法规和公司章程，维护公司利益。……董事、监事、高级管理人员不得利用职务之便为本人或他人谋取属于公司的不正当利益。”该条规定从原则上确立了董监高对公司的忠实义务。

《公司法》还通过百四十九条明确了违反忠实义务的具体责任：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时有下列情形之一的，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任：（一）挪用公司资金；（二）将公司资产擅自处理；（三）未履行或未勤勉履行职责，导致公司遭受重大损失；……”

2. 刑法规制

公司法视野下的监守自盗行为：法理与实践探析 图2

对于情节严重的“监守自盗”行为，我国刑法设有专门的罪名进行规制。根据《刑法》百六十六条的规定：“背信损害上市公司利益罪”适用于上市公司的董事、监事及高级管理人员，其所实施的行为若导致公司利益遭受重大损失，则可能构成刑事犯罪。

《刑法》第二百七十一条还规定了“职务侵占罪”，明确禁止公司、企业或其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有。在些情况下，“监守自盗”行为也可能触犯该条规定。

3. 司法实践中的适用

在司法实践中，法院通常需要综合考虑行为人的主观故意、行为的具体情节以及对公司利益的实际损害程度来认定其是否构成“监守自盗”。在一起典型案例中，上市公司的总经理利用其职务便利，与关联公司进行不公允的交易，最终被法院认定构成背信损害上市公司利益罪。

“监守自盗”的认定难点

1. 主观故意的认定

在司法实践中，“监守自盗”行为的认定往往需要证明行为人具有明确的主观故意。由于董监高通常以复杂的关联交易或其他隐蔽手段实施违法行为，这使得主观故意的认定存在一定难度。

2. 利益输送的识别

“监守自盗”行为常常通过关联交易等实现，而关联交易的合法与非法之间往往存在模糊地带。如何准确识别不正当的利益输送行为，是司法实践中的一大难点。

3. 损失因果关系的证明

在追究董监高的法律责任时，必须证明其行为与公司所遭受的损失之间存在直接的因果关系。在些复杂案件中，因果关系的证明可能面临困难。

4. 法律适用的选择

部分“监守自盗”行为符合民事责任和刑事责任的构成要件，这使得法院在选择适用法律时需要谨慎判断。对董监高的责任追究是否应当优先适用公司法的规定，还是直接追究其刑事责任？

“监守自盗”的预防对策

1. 完善公司治理结构

加强董事会和监事会的监督职能，确保董监高在履行职责时严格遵守法律规定的忠实义务。上市公司可以考虑引入独立董事制度，通过外部监督力量加强内部控制。

2. 健全关联交易审查机制

公司应当建立完善的关联交易管理制度，要求董监高对拟进行的关联交易进行充分披露，并经过独立的董事会审批程序。独立董事应当对此类交易发表独立意见。

3. 强化董事责任保险制度

通过董事责任险的，可以为董监高提供一种风险分担机制，从而降低其因履行职责而可能面临的法律风险。这不仅可以保护公司利益，也可以激励董监高更加积极地履行职责。

4. 加强合规文化建设

公司应当通过培训、内部沟通等，强化董监高的法律意识和职业道德观念，营造“守法经营、廉洁从业”的企业文化氛围。

“监守自盗”行为不仅危害公司的正常运营，还会破坏市场秩序和社会公正。通过对公司法及相关法律规定的深入分析，我们可以看到，我国在规制此类行为方面已经形成了较为完善的法律体系。如何在实践中更好地落实这些法律规定，仍需要各界共同努力。

未来的发展趋势表明，随着公司治理结构的不断完善以及法律法规的进一步健全，“监守自盗”行为将面临更为严格的法律规制和道德约束。在此背景下，公司应当积极构建全面的风险防范机制，以确保企业的长远发展与股东利益的最。

作者简介：

本文由律师事务所高级合伙人撰写，专注于公司法及商事诉讼领域，在企业合规、关联交易审查等方面具有丰富的实务经验。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）