夹背刑法：公司治理与刑事规制的新视角

随着我国资本市场的发展，上市公司大股东“掏空”现象日益严重，成为影响市场健康发展的重大问题。“掏空”，是指控股股东或实际控制人通过各种手段占用、挪用上市公司资产，损害中小投资者利益的行为。这种行为不仅破坏了上市公司的正常运营秩序，还可能引发系统性金融风险。在《刑法》领域内，“夹背刑法”这一概念逐渐被引入，成为解决控股股东违法犯罪行为的重要理论工具。“夹背刑法”，顾名思义，是指在特定法律关系下，通过对关联方交易的规制，追究控股股东及其关联方的刑事责任，以实现对上市公司资产的保护。

从“夹背刑法”的定义出发，结合实际案例和《刑法》相关规定，探讨“掏空”行为的具体表现形式，分析现有法律框架下的不足，并提出针对性的规范建议。通过深入研究，“夹背刑法”这一概念能够为中小投资者权益保护和金融市场稳定提供新的理论支持。

“夹背刑法”：公司治理与刑事规制的新视角 图1

“夹背刑法”的基本内涵与适用范围

1. 定义

“夹背刑法”是针对控股股东与其关联方之间的非法利益输送行为而提出的一种刑事规制方法。其核心在于通过对关联方交易的穿透审查，追究控股股东及其关联方的刑事责任。在司法实践中，“夹背刑法”强调对控股股东占用上市公司资产行为的追责，确保中小投资者的利益不受侵害。

2. 适用范围

“夹背刑法”主要适用于以下几种情形：

（1）关联方交易中的利益输送

控股股东通过关联交易转移上市公司资产或利润，损害公司及其他股东利益。以低于市场价向控股股东出售资产，或为控股股东的子公司提供担保、贷款等。

（2）隐性占用与显性挪用

包括直接占用上市公司资金、虚构债务、转移技术成果等方式。这些行为表面上看似合法，实则通过隐蔽手段掏空公司资产。

（3）滥用控制权谋取私利

控股股东利用其在董事会中的主导地位，操控公司决策，为自身或关联方谋取不正当利益。

“夹背刑法”能够通过对控股股东的刑事责任追究，形成有效的威慑机制，防止类似行为再次发生。

“掏空”行为的具体表现与法律规制

1. “掏空”的主要表现形式

（1）资金占用

包括直接占用上市公司流动资金、募集资金等。通过虚构往来款或虚增负债的方式转移资产。

（2）资产重组中的利益输送

控股股东在并购重组过程中，利用评估作价的不公允性，将优质资产低价出售给关联方。

（3）利润转移

通过隐匿收入、虚增成本等方式，将上市公司利润转移到控股股东或其关联方账户中。

2. 现行法律规制框架

目前，我国《刑法》对“掏空”行为的规定主要集中在以下几个方面：

（1）职务侵占罪（第二百七十条）

公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

（2）挪用资金罪（第二百七十二条）

公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或虽未超过三个月，但数额较大的，处七年以下有期徒刑或者拘役。

（3）非法吸收公众存款罪（百七十六条）

控股股东通过非公开方式向中小投资者募集资金的行为，若具备公开性特征，则可能构成此罪。

在实际司法实践中，“掏空”行为往往具有隐蔽性和复杂性，导致法律规制效果有限。为此，“夹背刑法”的引入成为一种补充性解决方案。

“夹背刑法”的实践路径与规范建议

1. 穿透审查关联方交易

在司法实践中，应加强对关联交易的法律审查，通过穿透式调查方式识别控股股东的真实意图。在并购重组案件中，法院可以通过对价公允性分析，判断是否存在利益输送行为。

2. 强化中小投资者保护

对于“掏空”行为，《刑法》应当注重对中小投资者权益的特殊保护机制。这包括设置专门条款加强对公司资产安全的刑事规制，并通过举证责任倒置等方式降低投资者维权难度。

3. 构建多层次追责体系

在追究控股股东刑事责任的还应对其关联方采取连带赔偿责任。要求控股股东及其关联方共同赔偿中小投资者损失，并将其列为优先清偿对象。

4. 完善《刑法》相关条款

建议在《刑法》中设立专门针对控股股东“掏空”行为的罪名，如“非法占用公司资产罪”，并细化其构成要件和刑罚标准。还应加强对未履行勤勉义务的董事、监事等责任主体的刑事追责力度。

“夹背刑法”的现实意义与

1. 现实意义

“夹背刑法”：公司治理与刑事规制的新视角 图2

“夹背刑法”通过对控股股东及其关联方的刑事追责，能够有效遏制“掏空”行为的发生，维护上市公司的资产安全和中小投资者权益。这一理论也为完善公司治理机制提供了新的思路。

2. 未来发展

随着我国资本市场的发展，“夹背刑法”的研究和实践将更加深入。这需要《刑法》理论界和实务部门的共同努力，进一步明确其适用范围和具体路径，并通过典型案例积累形成较为完善的司法经验。

“夹背刑法”作为一种新型刑事规制方法，在应对控股股东非法占用上市公司资产问题上具有重要的现实意义。通过对关联方交易的穿透审查，追究控股股东及其关联方的刑事责任，不仅能够维护公司和中小投资者的利益，还能促进资本市场健康稳定发展。我们应在理论研究和司法实践中不断完善“夹背刑法”的适用机制，为实现市场公平正义提供坚实的法律保障。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）