十二条刑法：上市公司大股东掏空行为的刑事规制与法律适用

我国资本市场中屡次出现大股东“掏空”上市公司的事件，这种行为不仅严重损害了中小投资者的利益，也危及资本市场的健康发展。如何通过刑事法律手段规制这种行为，成为法学界和实务部门关注的焦点。在此背景下，“十二条刑法”这一概念逐渐引起人们的注意。围绕此主题，从“十二条刑法”的基本内涵出发，探讨其与大股东掏空上市公司行为之间的关联，并结合具体案例进行分析。

“十二条刑法”的概述

“十二条刑法”，是指在我国《刑法》分则中涉及经济犯罪的部分条款。这些条款共计十二条（以下统称“十二条刑法”），涵盖了贪污、受贿、挪用资金、非法吸收公众存款、集资诈骗等罪名。这些罪名多数与财产犯罪和商业贿赂相关，在规范企业经营行为、维护市场秩序方面发挥着重要作用。

十二条刑法：上市公司大股东掏空行为的刑事规制与法律适用 图1

从内容上来看，“十二条刑法”主要涉及以下几类罪名：

1. 贪污罪与挪用公款罪：针对国家工作人员或受委托管理公共财产的人员，利用职务之便侵吞、窃取或非法占有公共财产的行为。

2. 职务侵占罪与挪用资金罪：适用于非国家工作人员，包括企业内部人员或受聘于单位的人员，通过虚构事实、隐瞒真相等手段非法获取公司财物，或者擅自挪用公司资金的行为。

3. 破坏金融管理秩序罪：如非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等，主要针对扰乱金融市场秩序，损害投资者利益的行为。

大股东掏空上市公司行为的“十二条刑法”适用

在实践中，大股东掏空上市公司主要表现为利用关联交易、虚假投资、隐匿资产等方式转移公司资金和资源。这种行为往往与“十二条刑法”中的多个罪名存在交集。

1. 职务侵占罪

根据《刑法》第二百七十一条规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”这一条款为规制大股东掏空上市公司提供了重要依据。如果大股东通过虚假关联交易等方式转移公司资金，且金额较大，则可能构成职务侵占罪。

2. 挪用资金罪

《刑法》第二百七十二条明确：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”这一罪名适用于大股东以各种名义占用上市公司资金，且未用于正当商业用途的情形。

3. 非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪

如果大股东在掏空上市公司过程中，涉及向中小投资者募集资金的行为，则可能构成非法吸收公众存款罪或集资诈骗罪。这两种罪名分别规定于《刑法》百七十四条和一百九十二条，均具有严厉的刑罚后果。

十二条刑法：上市公司大股东掏空行为的刑事规制与法律适用 图2

法律适用中的难点与建议

难点分析

1. 法律定性复杂：大股东掏空上市公司行为可能涉及多个罪名，如何准确判定罪名成为一大难题。

2. 证据收集困难：这类行为通常隐蔽性强，导致案件侦破和证据固定面临挑战。

3. 刑罚适用失衡：部分案件中，虽然构成犯罪，但实际判罚与犯罪所得不成比例，影响法律威慑力。

对策建议

1. 完善法律体系：进一步明确“十二条刑法”在规制掏空行为中的具体适用范围。

2. 加强行政执法与刑事司法衔接：建立更加高效的协作机制，确保案件能够及时移送和侦破。

3. 提高公众法律意识：加强对中小投资者的普法宣传，引导其通过合法途径维护自身权益。

“十二条刑法”作为规制资本市场违法犯罪行为的重要工具，在打击大股东掏空上市公司行为中具有不可替代的作用。通过不断完善相关法律规定，加强部门协作，并提升执法力度，我们有望在未来最大限度地遏制此类行为的发生，保障资本市场的健康稳定发展。

参考文献

1. 张明楷：《刑法学原理》(第三卷)，清华大学出版社2022年版；

2. 李翔：《经济犯罪的认定与处罚》，大学出版社2023年版。

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