约定诉讼或者仲裁：合同争议解决条款的关键设计与法律实务要点

在商业活动中，争议是不可避免的风险之一。为了保障双方权益，降低纠纷解决成本，合同中的争议解决条款设计显得尤为重要。“约定诉讼或者仲裁”是争议解决条款的核心部分，涉及选择诉讼还是仲裁、管辖地的确定、程序规则的适用等多个法律问题。从法律实务角度出发，详细探讨“约定诉讼或者仲裁”的关键设计要素及其注意事项。

合同争议解决条款的基本概念

争议解决条款是指在合同中预先约定，当双方发生争议时如何解决的具体规定。其核心目的是为了明确争议解决的方式、程序和效力，避免因争议解决方式不明确而产生新的纠纷。

在实践中，争议解决条款通常包括以下几种类型：

1. 诉讼：指将争议提交至司法机关（法院）通过审判程序解决。

约定诉讼或者仲裁：合同争议解决条款的关键设计与法律实务要点 图1

2. 仲裁：指双方共同选定的独立仲裁机构或 arbitrator 对争议进行审理并作出裁决。

3. 调解：由中立第三方主持，通过协商达成和解协议。

4. 其他方式：如专家评估、行业自律机构处理等。

由于诉讼和仲裁是合同争议解决的主要方式，重点讨论这两者的约定设计。

“约定诉讼或者仲裁”的核心要素

在合同谈判过程中，“约定诉讼或者仲裁”是一个关键环节。以下是需要重点关注的几个方面：

（一）选择诉讼还是仲裁

1. 诉讼的特点：

公开审理：法院审判通常会对公众开放，具有较高的透明度。

两审终审制：中国实行的是“两审终审制度”，即案件经过一审和二审后，判决一般不得申诉。

法院管辖：由有管辖权的人民法院受理。

2. 仲裁的特点：

私密性：整个仲裁过程通常不公开进行，保护商业秘密。

一裁终局：大多数情况下，仲裁裁决是终局性的，双方必须遵守，除非存在程序违法等特殊情形。

约定管辖权：由合同双方共同选定的 arbitration institution or arbitrator 进行审理。

选择诉讼还是仲裁，需要根据具体交易情况而定：

如果争议涉及复杂的法律问题或需要法院强制执行力，可能更适合选择诉讼。

对于技术性较强、商业秘密较多的交易（如知识产权许可、并购交易等），通常倾向于约定仲裁。

（二）明确管辖地

无论选择诉讼还是仲裁，都需要明确争议解决的具体地点。这在跨国交易中尤为重要：

1. 国内合同：应明确约定案件由哪个法院或仲裁机构所在地进行审理。

2. 涉外合同：需遵守冲突法规则，明确适用的法律体系和司法管辖。

（三）程序规则的选择

1. 诉讼：严格按照《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定进行。

2. 仲裁：可选择国际通行的仲裁规则（如 UNCITRAL、ICC Ru 等），或国内仲裁机构的规则（如中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）的规则）。

（四）争议解决条款的法律效力

合同中的争议解决条款具有法律约束力，需谨慎设计。如果约定不明，可能导致争议解决方式无效，或者双方产生新的争议。

争议解决条款设计中的常见问题及建议

在实际操作中，合同起者常会遇到以下问题：

约定诉讼或者仲裁：合同争议解决条款的关键设计与法律实务要点 图2

（一）管辖法院或仲裁机构约定不明确

风险：可能被不同司法管辖区的法院或仲裁机构拒绝适用。

建议：尽量选择具有明确管辖权和公认公信力的法院或仲裁机构。

（二）忽略程序性

未约定举证期限、送达方式等程序性事项，可能导致争议解决效率低下。

建议：根据合同性质，适当细化争议解决的具体程序。

（三）未考虑适用法律问题

对于涉外合同或具有国际背景的交易，需明确适用的准据法（ substantive law ）和冲突法规则（ conflict of laws ru ），以避免法律不确定性。

最新司法实践与启示

法院在处理 contract disputes involving arbitration clauses have issued several guiding opinions and judicial interpretations, providing clearer guidance on the design and enforcement of such clauses. For example：

《关于适用若干问题的解释》（206）明确了仲裁协议的有效性和执行规则。

《九民纪要》中也对合同纠纷中的仲裁条款效力、管辖权异议等问题作出了具体规定。

这些司法实践为合同起者提供了重要参考，建议在争议解决条款设计时充分考虑最新的法律法规变化。

未来发展趋势与优化建议

随着全球化和商业活动的复杂化，争议解决方式也在不断创新。以下趋势值得关注：

（一）在线仲裁的兴起

随着 COVID19 的影响，越来越多的 arbitration institutions 开始提供 online hearing services。

在合同中预先约定采用线上仲裁方式，可以显着提高争议解决效率。

（二）平行程序的协调

为避免诉讼和仲裁之间的冲突，建议在条款中加入“排他性”规定（即双方只能选择其中一种方式进行争议解决）。

需要特别注意不同司法管辖区对 parallel proceedings 的态度差异。

合同中的“约定诉讼或者仲裁”涉及的利益重大且专业性强，需要法律顾问和合同谈判团队共同努力，确保条款设计的合法性和可操作性。随着法律环境的变化和技术的进步，争议解决方式将更加多样化和高效化，合同当事人需与时俱进，灵活调整争议解决策略。

在商业谈判中，“约定诉讼或者仲裁”不仅是合同的一部分，更是企业风险管理的重要环节。只有通过科学合理的设计和完善的风险控制机制，才能限度地保障企业的合法权益。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）