论对大股东掏空上市公司行为的刑法规制

随着资本市场的不断发展，上市公司的运作日益复杂，控股股东或实际控制人利用其优势地位掏空上市公司的行为屡见不鲜。这种行为不仅损害了中小投资者的利益，也破坏了资本市场的健康发展环境。为了维护市场秩序和保护股东权益，《中华人民共和国刑法》及相关司法解释明确规定了针对此类行为的刑事责任追究机制。如何准确适用这些法律规定，以及在实践中如何有效打击控股股东掏空上市公司的行为，仍是当前法律理论与实务领域的重要课题。

从刑事法律的角度出发，探讨大股东掏空上市公司行为的表现形式、法律定性及刑法规制路径，并结合具体案例分析其实践意义。通过对现有法律框架的梳理和适用问题的研究，旨在为完善相关刑事立法和司法操作提供参考。

论对大股东掏空上市公司行为的刑法规制 图1

大股东掏空上市公司行为的基本界定

“掏空上市公司”，是指控股股东或其他实际控制人通过各种手段非法占用或转移上市公司的资产、资金或其他资源，导致上市公司失去可持续经营能力的行为。这种行为通常表现为以下几种形式：

1. 直接侵占公司财产

包括以低于市场价向关联方出售资产、虚增债务或利润、利用关联交易套取资金等。

2. 挪用上市公司资金

通过虚构项目或假借经营需要，长期占用上市公司资金用于个人或其他关联方的用途，甚至直接偷窃公司财产。

3. 掏空公司账户

通过设立多个银行账户隐藏资金流向，或者利用财务造假手段掩盖资金被挪用的事实。

4. 侵害股东权益

包括压低分红比例、转移利润至关联方、隐瞒重联交易等。

5. 掏空公司未来收益

投资方控制人通过占用上市公司的发展机会或技术资源，使公司失去未来的盈利来源。

上述行为的共同特征在于其隐蔽性、长期性和系统性。控股股东通常会借助复杂的法律架构和财务手段掩盖其非法目的，使得受害公司在短期内难以察觉。

大股东掏空上市公司的刑法规制路径

根据我国《刑法》及相关司法解释的规定，对大股东掏空上市公司行为的刑事规制主要涉及以下几个罪名：

（一）贪污罪与职务侵占罪

1. 贪污罪

根据《刑法》第382条，国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财产的，构成贪污罪。在上市公司中，若控股股东担任国家机关、国有企业等单位的职务，则可能适用此罪名。

2. 职务侵占罪

根据《刑法》第271条，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的，数额较大的，构成职务侵占罪。此罪名适用于非国家工作人员的情形，是规范控股股东掏空上市公司行为的主要依据。

（二）挪用资金罪

根据《刑法》第272条，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

（三）非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪

若控股股东在掏空上市公司过程中涉及公开募集资金的行为，则可能触犯《刑法》第176条非法吸收公众存款罪或第192条集资诈骗罪。通过虚假项目承诺收益吸引投资者资金后用于个人用途，情节严重的可处十年以上有期徒刑，并处罚金或没收财产。

（四）背信损害上市公司利益罪

根据《刑法》第169条之一，上市公司的董事、监事、高级管理人员或其他责任人员，因背信行为给公司造成重大损失的，构成背信损害上市公司利益罪。该罪名可适用于控股股东指使或参与掏空公司资产的行为。

（五）其他相关罪名

实务中，还可能涉及合同诈骗罪（第26条）、破坏生产经营罪（第234条）等罪名，具体适用需根据案件事实综合判断。

罪量要素的认定与法律适用难点

在司法实践中，如何准确认定掏空上市公司行为的刑事责任追究标准，存在以下几个难点：

（一）“数额较大”的认定标准

根据《关于常见犯罪的量刑指导意见》，职务侵占罪的“数额较大”通常是指超过6万元。在上市公司案件中，控股股东的掏空行为往往涉及巨额资金，并且其社会危害性更大，因此在量刑时应予以从严掌握。

（二）共同犯罪的认定

在实践中，掏空上市公司的行为通常是经过精心策划、由多方参与完成的，包括实际控制人、财务人员和律师等。如何准确认定各行为人的刑事责任，尤其是区分主犯与从犯，是司法实践中需要重点关注的问题。

（三）因果关系的证明

在认定控股股东掏空公司资产与上市公司损失之间的因果关系时，往往需要结合具体的行为方式和客观结果进行综合判断。在利用关联交易转移资金的情况下，应当审查关联方交易是否符合市场公允价以及是否存在利益输送。

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（四）违法所得的追缴

由于掏空行为常表现为资金或资产的长期占用甚至转移至境外，如何有效追回被害单位的损失是刑事审判中的另一个难点。对此，《刑法》第条明确规定了涉案财产的追缴与责令退赔制度，但在实际操作中仍需加强国际和法律协作。

完善刑法规制路径的建议

为了更有效地打击大股东掏空上市公司行为，可以从以下几个方面进一步完善相关法律法规：

（一）健全刑事立法，细化罪名适用条件

目前《刑法》对掏空上市公司行为的规定较为原则，建议在专门章节中增加针对控股股东及实际控制人的特别规定，明确列举常见违法手段和法律责任。

（二）加强司法解释的指导作用

和最高人民检察院应联合出台更具操作性的司法解释，统一掏空行为的认定标准和量刑指导意见，特别是在共同犯罪、因果关系等方面的法律适用问题。

（三）建立行政执法与刑事司法的衔接机制

证监会等监管部门应当加强对涉嫌违法犯罪线索的移送工作，并与机关和检察机关建立信息共享和协作机制，提高打击效率。

（四）强化国际，应对跨境掏空行为

随着资本市场的国际化，控股股东可能通过设立境外公司转移资产，建议加强国际法律，推动相关国家承认并执行我国的刑事判决。

大股东掏空上市公司行为不仅损害了中小投资者的利益，也破坏了资本市场的公平性。通过对现行刑法体系的深入分析和对司法实践的可以发现，当前法律框架已基本涵盖了此类违法行为的主要形态与责任追究机制。在具体适用过程中仍需结合案件特点，准确把握罪名认定标准，并不断完善相关配套制度。

未来的工作重点应放在加强法律宣传、提高上市公司治理水平以及强化监管部门的执法力度上，只有多管齐下，才能有效遏制控股股东掏空上市公司的行为，维护资本市场的健康发展。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）