跳过仲裁协议：法律策略与实践指南

在现代商事活动中，仲裁作为解决商业争议的重要方式，因其高效性、专业性和保密性而备受青睐。在些情况下，当事人可能会希望绕开仲裁协议的约束，以避免通过仲裁程序解决问题。这种情形可能发生在以下几种情况中：一是当事人认为仲裁协议的存在会不利于其利益；二是当事人希望通过诉讼或其他途径解决争议；三是由于种原因，仲裁协议未能被认定为有效。

跳过仲裁协议：法律策略与实践指南 图1

“如何跳过仲裁协议”这一问题便成为了许多法律从业者和企业法务人员关注的焦点。从法律理论与实践结合的角度，深入探讨如何在合法合规的前提下，绕开或避免受仲裁协议的约束，并为企业提供一些实用的法律策略建议。

“跳过仲裁协议”？

1.1 仲裁协议的基本概念

仲裁协议是当事人之间约定将特定争议提交仲裁机构解决的意思表示。根据《中华人民共和国仲裁法》（以下简称《仲裁法》）第2条的规定，仲裁协议是指合同中订有仲裁条款或者在发生争议后达成的书面仲裁协议。其特点主要包括：

1. 意思自治性：仲裁协议基于当事人的真实意思表示而成立。

2. 法律约束力：有效的仲裁协议对双方具有法律约束力，《仲裁法》第5条规定，如果一方不履行仲裁裁决，另一方可以向人民法院申请强制执行。

3. 排他性：仲裁协议通常意味着双方必须通过仲裁解决争议，排除了诉讼的可能性。

1.2 “跳过仲裁协议”的含义

“跳过仲裁协议”，通常是指在发生争议后，当事人试图避免根据仲裁协议的约定通过仲裁程序解决问题，而是寻求其他途径（如诉讼）来解决争议。需要注意的是，并非所有情况下都可以“跳过”仲裁协议，其可能性取决于仲裁协议的有效性以及相关法律规定。

如何判断仲裁协议是否有效？

在考虑如何“跳过”仲裁协议之前，需要明确的是仲裁协议的效力问题。如果仲裁协议本身无效，则自然无法强制履行；反之，如果仲裁协议有效，当事人则难以绕开其约束。

2.1 仲裁协议的有效条件

根据《仲裁法》第5条和司法实践，有效的仲裁协议应当具备以下基本要素：

1. 合同双方的书面合意：仲裁协议必须以书面形式作出，包括但不限于合同中的仲裁条款或单独达成的书面协议。

跳过仲裁协议：法律策略与实践指南 图2

2. 明确的争议事项：仲裁协议应当明确约定提交仲裁的具体争议范围。

3. 选定的仲裁机构：仲裁协议需要指明具体的仲裁机构或明确的 arbitration ru（仲裁规则）。

2.2 无效仲裁协议的情形

根据《仲裁法》第7条以及其他相关司法解释，以下情形可能导致仲裁协议无效：

1. 约定内容不明确：如果仲裁协议中未明确约定争议事项或仲裁机构，则可能被视为无效。

2. 违反法律强制性规定：如约定的仲裁规则与法律规定相冲突，或者约定的内容违背公共利益。

3. 一方以欺诈手段订立：如果仲裁协议的订立过程中存在欺诈、胁迫等违法行为，则该协议可能被认定为无效。

2.3 实践中的注意事项

企业在签订合应当特别注意避免因格式条款或不公平条款而导致仲裁协议无效的风险。

- 避免在合同中使用模糊不清的仲裁条款；

- 确保双方的权利义务对等，避免显失公平；

- 在争议发生后及时与对方协商，明确是否接受仲裁协议的约束。

合法绕过仲裁协议的法律策略

在特定情况下，当事人可以通过以下方式合法地“跳过”仲裁协议的约束：

3.1 确定仲裁协议无效或未成立

如果能够证明仲裁协议本身无效或未成立，则可以避免受其约束。可以通过以下途径实现：

（1）主张仲裁协议不具有法律效力

- 如果仲裁协议是通过欺诈、胁迫等非法手段订立的，或者其内容违背了公共利益，则可以向法院申请认定该协议无效。

- 如果仲裁协议未能满足《仲裁法》规定的有效要件（如未明确约定争议事项或仲裁机构），也可以主张协议无效。

（2）在争议发生前及时通知对方

根据《仲裁法司法解释》第8条，如果一方在首次开庭前以书面形式向另一方提出异议，并且法院认定该异议成立，则可以拒绝履行仲裁协议。在争议尚未进入 arbitration procedure 的情况下，当事人应当积极行使异议权。

3.2 通过诉讼途径解决争议

在无法绕过仲裁协议的情况下，当事人仍可以通过诉讼途径解决问题，但需要满足一定的条件：

（1）提起诉讼

如果仲裁协议存在无效或未成立的情形，则当事人可以直接向法院提起诉讼。

- 如果合同中的仲裁条款因约定不明确而无效，则可以根据《民事诉讼法》的相关规定向有管辖权的人民法院提起诉讼。

- 如果对方未在合理期限内提出仲裁申请，则可以视为其放弃仲裁权利，进而通过诉讼途径解决问题。

（2）利用“先诉裁决”制度

在些特殊情况下，当事人可以通过提起诉讼的方式实现绕过仲裁协议的目的。在适用《中华人民共和国海商法》的案件中，可以依据该法第 267 条的规定，向人民法院申请“先诉裁决”，要求法院确定争议是否应通过诉讼解决。

3.3 利用程序性权利维护自身利益

在仲裁程序启动后，当事人仍然可以通过行使法定程序性权利来实现跳出仲裁协议的目标：

（1）提出管辖异议

- 如果认为仲裁机构对一特定争议没有管辖权，则可以在仲裁程序中提出管辖权异议。

- 根据《仲裁法司法解释》第4条的规定，如果仲裁协议未约定仲裁事项或未选定仲裁委员会，则可以认定该协议无效。

（2）申请撤销仲裁裁决

在仲裁裁决作出后，当事人可以通过申请撤销裁决的方式维护自身权益。根据《仲裁法》第58条，《仲裁法司法解释》第 20 条的规定，如果存在以下情形，则可以申请撤销裁决：

- 裁决的事项不属于仲裁协议约定的范围；

- 违反法律程序；

- 裁决所依据的证据是伪造的；

- 当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据。

案例分析与风险防范

4.1 典型案例

案例背景

中外合资企业（以下简称“甲公司”）与一家外国公司（以下简称“乙公司”）签订了一份技术转让合同，其中约定通过中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）解决争议。在履行过程中，双方因技术费支付问题发生纠纷，乙公司依据合同中的仲裁条款向 CIETAC 提起了 arbitration。

案件争议

甲公司在收到仲裁通知后，未积极应诉，并试图通过提起诉讼的方式解决争议。最终法院以违反一事不再则为由驳回了其请求。

法律分析

根据《国际商事仲裁示范法》及中国相关法律规定，一旦仲裁程序启动，则应当尊重并遵守 arbitration agreement 的约定。在此案中，甲公司未能提供充分证据证明仲裁协议无效或未成立，因此无法通过诉讼途径绕过仲裁程序。

经验

企业在争议发生后应当及时评估自身权利义务关系，并采取相应措施：

- 如果仲裁协议有效，则应积极应对仲裁程序；

- 如果存在异议，则应在规定期限内提出；

- 在涉及国际商事仲裁时，应当特别注意适用法律的差异性。

4.2 风险防范建议

为了降低因“跳过” arbitration agreement 而引发的风险，企业可以采取以下措施：

1. 完善合同管理

- 在签订合明确约定争议解决方式，并确保仲裁条款的有效性；

- 对于重要合同，建议聘请专业法律顾问进行审查。

2. 加强争议预防

- 在日常经营中保持与伙伴的良好沟通，避免因理解偏差或履行不到位而导致争议；

- 定期对项目进行法律风险评估，及时发现并解决潜在问题。

3. 积极应对仲裁程序

- 如无异议，则应积极参与仲裁程序，维护自身合法权益；

- 如有异议，则应在规定期限内通过合法途径主张权利。

5.1 研究

通过本文的分析可以得出以下

- 在特定情况下，当事人可以通过证明 arbitration agreement invalid 或未成立的方式“跳过”仲裁程序；

- 当无法绕过仲裁协议时，则需通过诉讼或其他法律途径解决问题。

“跳过”仲裁协议并非易事，其可行性取决于多种因素，包括仲裁协议的内容、争议事项的性质以及适用的法律规定等。

5.2 展望

随着全球贸易的发展和国际商事仲裁实践的深入，未来可能会有更多的案例涉及如何绕开 arbitration agreement 的问题。企业应当充分认识到这一领域的复杂性，并在日常经营中加强法律风险管理，以应对可能出现的各类争议。

参考文献

1. 《中华人民共和国仲裁法》

2. 《中华人民共和国民事诉讼法》

3. 关于适用若干问题的解释

4. 国际商事仲裁示范法

5. 相关司法判例及学术研究

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）